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二建《工程法规》精选高频考点及练习题：建设工程保证担保的方式和责任

【考查分值】2分

【考点频率】5年3次， 单选、第一批多选、第二批多选

【考点难度】★★★★

一、保证合同

保证合同是为保障债权的实现，保证人和债权人约定，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，保证人履行债务或者承担责任的合同。

保证合同的内容一般包括被保证的主债权的种类、数额，债务人履行债务的期限，保证的方式、范围和期间等条款。

二、保证方式

保证的方式有两种：

(1)一般保证;(2)连带责任保证。

当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。

当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外：

(1)债务人下落不明，且无财产可供执行;

(2)人民法院已经受理债务人破产案件;

(3)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;

(4)保证人书面表示放弃本款规定的权利。

三、保证人资格

机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。

以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。

四、保证责任

保证合同生效后，保证人就应当在合同约定的保证范围和保证期间承担保证责任。

保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。

保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。

保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。

债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。【原担保继续有效】

一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。

【考点扩展】关于保证为最新变动点，特别是对于保证方式没有的约定或者约定不明确的时候，按照一般保证承担保证责任。

【考点经典题】

【单选】

下列主体中，具有保证人资格的是( )。

A.公益事业单位

B.建筑行业协会

C.清算中的法人

D.国有金融机构

【第一批多选】

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，无权拒绝向债权人承担保证责任的情形有( )。

A.债务人下落不明，且无财产可供执行

B.保证人口头表示放弃一般保证人的权利

C.人民法院已经受理债务人破产案件

D.债权人有证明债务人的财产不足以履行全部债务

E.债权人有证据证明债务人丧失履行债务能力

【单选】

【答案】D

【解析】机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。

清算中的法人是指处于清算阶段，为保管破产财产、进行清算处分、分配的法人，一般只在清算清单范围内具有民事行为能力，无法再对外行为民事法律行为，无法对外担保，则不能成为保证人。

AB错误，以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。

C错误，不具有代为清偿债务能力的法人不得为保证人。

D正确，国有金融机构，如银行。

【点拨】对于保证人资格是考查的一个重点，会根据题目来判定某主体是否具有保证人资格。

【第一批多选】

【答案】ACDE

【解析】一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外：(1)债务人下落不明，且无财产可供执行;(2)人民法院已经受理债务人破产案件;(3)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;(4)保证人书面表示放弃本款规定的权利。

【点拨】此题考查的是保证方式中一般保证的有关内容，为新增内容，需着重记忆。

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